предпринимательство юридический теория эволюция
Применяемая сегодня, в России система организационно-правовых форм хозяйственной деятельности, введенная в основном Гражданским кодексом РФ в 1995-1996 гг., включает 2 формы предпринимательства без образования юридического лица, 7 видов коммерческих организаций и 7 видов некоммерческих организаций (рис.1).
В своей основе она довольно близка к системам, действующим во многих странах (Германия, Франция— см. рис.1 и 2, а также другие государства континентальной Европы; в меньшей степени — Великобритания, США, Япония).
Сходство это относится и к перечню применяемых организационно-правовых форм, и ко многим частным правилам, регулирующим их создание и функционирование, что позволяет практически без особой подготовки ориентироваться зарубежным бизнесменам в многообразии российских фирм, а нашим предпринимателям — достаточно уверенно чувствовать себя (в данном аспекте) за рубежом. Вместе с тем, в обоих отношениях (структура системы и частные правила) существует огромное количество различий, серьезность которых варьируется от страны к стране.
Рис.1. Организационно-правовые формы предпринимательства в России
При сопоставлении систем надо иметь в виду следующее обстоятельство.
Используемые в нашей стране термины, относящиеся к данной области, как правило, имеют аналоги в других странах — это вполне естественно, так как современное российское законодательство построено с учетом как современной зарубежной практики, так и богатого отечественного дореволюционного опыта, который, в свою очередь, имел общие корни с мировой практикой того времени. Вместе с тем, сходство терминологии может всерьез подвести того, кто понадеется на полную идентичность понятий (особенно учитывая нередко встречающиеся в литературе ошибки перевода).
Предпринимательство без образования юридического лица.
Предпринимательская деятельность без образования юридического лица может осуществляться в России как отдельными гражданами, так и в рамках простого товарищества — договора о совместной деятельности индивидуальных предпринимателей или коммерческих организаций.
Как указано в Гражданском кодексе РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Он отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (за исключением той его части, на которую, согласно законодательству, взыскание не обращается). Предусматривается возможность признания индивидуального предпринимателя банкротом, если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов.
В качестве наиболее существенных особенностей простого товарищества отметим солидарную ответственность участников по всем общим обязательствам, возникающую при осуществлении ими предпринимательской деятельности. Прибыль распределяется пропорционально внесенным участниками вкладам (если иное не предусмотрено договором или другим соглашением), в качестве которых допускаются не только материальные и нематериальные активы, но и неотделимые личностные качества участников. Как правило, каждый участник договора вправе действовать от имени всех товарищей; если же зафиксирована необходимость совместного ведения дел, то для совершения каждой сделки требуется общее согласие.
Рис.2. Организационно правовые формы предпринимательства в Германии
Рис.3. Организационно-правовые формы предпринимательства во Франции
Российское законодательство вводит и такую модель, как негласное товарищество. Этим термином обозначен особый вид простого товарищества, где договор предусматривает неразглашение самого факта его существования для третьих лиц. В отношениях с последними каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по тем сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.
Указанные формы предпринимательства широко применяются в Европе и других странах.
В ФРГ индивидуальные предприятия распространены в розничной и мелкооптовой торговле, а также в местной промышленности; владелец такого предприятия отвечает по его обязательствам всем своим имуществом. Судя по тому, что почти 10% от общего количества немецких предприятий приходится на эту форму организации капитала, она достаточно эффективна. Аналогичным образом, во Франции предприниматель, создающий личное предприятие, является его единственным владельцем и один несет за него ответственность — как вложенным в дело имуществом, так и всем своим достоянием.
Как видно из приведенных схем, форма простого товарищества используется и в европейских странах. Здесь нет существенных различий с российским аналогом: это договорное объединение, соглашение о достижении некоторой цели определенным в договоре способом и о разделе предполагаемых прибылей и убытков.
Простое товарищество во Франции не только не регистрируется в качестве юридического лица, но и не обязано предавать свою деятельность огласке. Участники товарищества отвечают всем своим имуществом по его обязательствам, что обусловлено конфиденциальным характером подобного соглашения. Третьи лица не информируются о соглашении: имея дело с одним из участников, они не знают, есть ли у него вообще партнеры. Таким образом, здесь можно констатировать близость к принятому в России понятию негласного товарищества. В большей степени на российскую модель простого товарищества похоже фактически образованное товарищество, участники которого выступают как подлинные компаньоны.
Рассматривая немецкое законодательство в этой части, можно отметить полное терминологическое единство с нашей практикой. Тот факт, что негласное товарищество представлено, наряду с простым товариществом, в виде самостоятельной модели, а не в качестве его разновидности, как в России, не играет принципиальной роли.
В зарубежных странах существуют различные классификации юридических лиц, определяемые особенностями правовых систем и применяемыми критериями. В настоящее время в странах Европейского Союза принята единая классификация фирм по правовому положению, которая используется в новом законодательстве всех стран ЕС. Согласно этой классификации выделяются два вида компаний: публичного и частного типа, причем оба вида — компании с ограниченной ответственностью. Критериями такого деления могут быть основания возникновения того или иного субъекта права. Так, если основанием для создания юридического лица публичного права служит публично-правовой акт (закон, административный акт), то для юридического лица частного права — исключительно акт частноправового характера.
Особенностью некоторых юридических лиц публичного права различного рода государственных учреждений и территориальных единиц) является наличие у них властных полномочий.
Например, юридическими лицами публичного права во Франции являются департаменты и общины, в ФРГ — земли, в Италии — провинции и коммуны. К этой категории относятся также организации культуры, просвещения, науки и здравоохранения, а также торговые и промышленные палаты.
Юридические лица различаются по характеру собственности. По этому признаку можно выделить частные, государственные и кооперативные предприятия.Порядок образования юридических лиц в зарубежных странах во многом аналогичен порядку, действующему в нашей стране. Это разрешительный, распорядительный, явочный и нормативно-явочный порядок образования юридических лиц. Если при распорядительном порядке возникают преимущественно юридические лица публичного права, то для большинства юридических лиц частного права характерен нормативно-явочный, явочный и разрешительный порядок. При распорядительном порядке юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя. Именно в таком порядке ранее в России возникали государственные предприятия и учреждения, при этом никакой государственной регистрации не требовалось.
Нормативно-явочный порядок предполагает, что юридические лица должны соответствовать требованиям нормативно-правового акта, регулирующего правовой механизм их образования и деятельности. Данные юридические лица проходят регулируемую гражданским законодательством государственную регистрацию и только после этого получают статус юридического лица. Посредством установленного порядка регистрации за рубежом создаются акционерные общества торговых товариществ.
В развитых странах имеет распространение явочный порядок образования юридических лиц. Здесь также отсутствует специальная государственная регистрация. Организации создаются в силу самого факта волеизъявления учредителя. В России в начале 1990 г. в подобном порядке формировались профессиональные союзы, их объединения и отделения. За рубежом явочный порядок применяется, например при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии.
При разрешительном порядке юридическое лицо создается, как правило, в результате индивидуального разрешения соответствующего государственного органа, в качестве которого могут выступать парламент, правительство, министерство и др. Во Франции в разрешительном порядке формируются торговые товарищества, учредителями которых являются иностранцы, а в Германии — учреждения. Кроме того, в Германии разрешительный порядок предусматривается и для хозяйственных союзов. В Российской Федерации в таком порядке создаются государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Среди юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества, подразделяемые на уставные, персональные, договорные и коллективные. В некоторых странах они дробятся на более мелкие группы. Так, в Германии среди договорных товариществ наряду с полным и коммандитным товариществами выделяются негласные товарищества, а во Франции к числу уставных товариществ относят акционерное общество и акционерную коммандиту. В настоящее время, как в России, так и в ряде европейских стран торговые товарищества делятся на «объединения лиц» и «объединения капиталов». Первые включают в себя полное и коммандитное товарищества, производственные и потребительские кооперативы, а вторые — акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В основе «объединений лиц» лежит личный доверительный характер взаимоотношений их участников, тогда как «объединения капиталов» предоставляют организации, базирующиеся лишь на имущественных связях участников и не обязательно на личной деятельности. Если «объединения лиц» получили в основном распространение в среде мелкого и среднего бизнеса, то характерной формой организации предпринимательской деятельности в крупном бизнесе являются, как правило, «объединения капиталов».
Все фирмы зарубежных стран можно подразделить также на единоличные предприятия и объединения предпринимателей. Первое обычно является собственностью одного лица или семейства, которое несет ответственность по своим обязательствам всем имуществом предприятия и всем личным имуществом. Единоличное предприятие может быть зарегистрировано в торговом реестре либо как самостоятельное предприятие, либо как филиал предприятия. Фирменное наименование единоличного предприятия может совпадать, а может и не совпадать с фамилией и именем предпринимателя, которому оно принадлежит. Единоличное предприятие в Германии называется Einzelunternehmung, Einzelfirma, во Франции — Enterprise individuelle, в Великобритании — Ownership, а в США — Individuаl proprietorship. Форму единоличных предприятий имеют за рубежом, как правило, мелкие и средние фирмы. Однако иногда встречаются и единоличные компании-гиганты семейного типа, к числу которых относится, например, вторая по величине финансовая группа Юнсонов в Швеции.
К «компаниям одного лица» в России относятся акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Особой «компанией одного лица» в России выступают государственные муниципальные унитарные предприятия, не являющиеся собственниками своего имущества. Такое юридическое лицо не свойственно нормальному товарному обороту, в качестве участников которого всегда выступают самостоятельные собственники. Не случайно подобную организационно-правовую форму не знает законодательство ни одной зарубежной страны с развитой рыночной экономикой. Там государственные и муниципальные предприятия обычно существуют в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью с полным или иным участием государства-учредителя.
Следует отметить, что наиболее распространенными организационно-правовыми формами юридических лиц за рубежом являются все же объединения предпринимателей.
Юридические лица могут делиться также в зависимости от степени ответственности участников объединения по обязательствам предприятия (всем своим имуществом или только вкладом участников). В большинстве зарубежных стран впрочем, как и в России) принято деление объединения предпринимателей на следующие виды: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.
В форме полного товарищества — объединения двух или более лиц для осуществления предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли — обычно создаются кооперативные объединения (кредитные, сбытовые). Их капитал складывается из взносов — паев, размер которых определяется уставом кооперативного объединения. Форма полного товарищества, как правило, не имеет большого распространения за рубежом (да и в России тоже) и применима лишь для мелких и средних предприятий. Ответственность по обязательствам товарищества несут все его члены всем принадлежащим им имуществом в солидарной форме, а гарантий защиты полных товариществ от банкротства пока, к сожалению, нет. Все это и обусловливает непривлекательность для крупного капитала формы полного товарищества.
Коммандитное товарищество состоит из двух групп участников: полных товарищей, отвечающих за долги товарищества всем своим имуществом, и коммандитистов, участвующих в деятельности товарищества лишь своими вкладами. В соответствии с внесенными вкладами они получают прибыль и не принимают участия в управлении делами товарищества, отвечая по его долгам лишь в пределах своих вкладов. Фирменное наименование такого товарищества включает в себя имена одного или нескольких полных товарищей с добавлением слов «и компания». Коммандитное товарищество не обязано публично отчитываться. В Германии коммандитное товарищество не является юридическим лицом и не обязано уплачивать налог на корпорацию.
Данный вид товарищества также не вызывает особого интереса у крупного капитала, поскольку не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли. В связи с этим в некоторых странах существует вариант коммандитного товарищества, так называемая акционерная коммандита. В этом случае капитал коммандитистов делится на акции, которые могут свободно отчуждаться, что дает возможность крупному и среднему капиталу чувствовать себя более уверенно в бизнесе.
Практике развитых рыночных отношений в европейских странах известны также и другие смешанные формы хозяйственных товариществ, например коммандитное товарищество с ограниченной ответственностью, возникающее в случае, когда полным товарищем в коммандите становится товарищество (общество) с ограниченной ответственностью как единое юридическое лицо. Участники такого товарищества, становясь ком мандитистами, приобретают тем не менее ранее доступное лишь полным товарищам право личного участия в коммандите через управление товариществом в качестве полного участника коммандиты. Таким образом, они пользуются преимуществами положения полных товарищей без того, чтобы столь же сильно рисковать своим имуществом. Право многих европейских стран отрицает за персональными товариществами свойства особого субъекта права. Однако, например во Франции, так же, как и в России, все виды товариществ рассматриваются как юридические лица.
Основными правовыми формами деятельности компаний в зарубежных странах являются общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.
Общество с ограниченной ответственностью — это форма объединения капиталов. Основные признаки таких обществ в большинстве стран, где они образуются, в основном совпадают за исключением Великобритании. Там эти общества соответствуют акционерным обществам. Понятие «английская компания» не аналогично полностью понятию «акционерное общество», однако в первом случае правовой статус юридического лица все же ближе к акционерному обществу нежели к обществу с ограниченной ответственностью.
Участники общества с ограниченной ответственностью отвечают по обязательствам общества только своим вкладом, но не своим имуществом. Капитал общества с ограниченной ответственностью подразделяется на доли-паи, которые распространяются между учредителями без публичной подписки и являются обычно именными. Участниками общества, как правило, является небольшая группа людей, знающих друг друга или состоящих в родственных отношениях. Причем их число может быть ограничено и в законодательном порядке. Обычно устанавливается граница на уровне от 30 до 50 участников. Управление делами и заключение сделок от имени общества осуществляют один или несколько распорядителей, которые могут быть членами общества, а могут и не быть ими.
В зарубежных странах общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать отчеты о своей деятельности, данные о балансе, изменениях размера капитала и перемещениях в составе управляющих им органов. Все это представляет интерес для предпринимателей, поскольку позволяет при ограничении ответственности по обязательствам общества только сво им вкладом осуществлять различные операции, не предавая их гласности.
В России новый Гражданский кодекс РФ четко разграничил функции акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Вклад, внесенный обществом с ограниченной ответственностью, является собственностью общества. Участник общества при выходе из него, имеет право на получение стоимости части имущества, соответствующей его доле. Число участников общества с ограниченной ответственностью, созданного после 1994 г., не должно превышать 50 человек. Данные общества действуют преимущественно в сфере среднего и мелкого предпринимательства и в чем-то схожи с акционерными обществами. Объединяющим моментом здесь служит освобождение участников от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами вкладов, внесенных в Уставный капитал общества.
Самой распространенной организационно-правовой формой юридических лиц в зарубежных странах является акционерное общество. Законодательство об акционерном обществе во многих странах наиболее разработано и детализировано. Так, в ФРГ основным источником права в этой области является Акционерный закон 1965 г., а во Франции — Закон от 24 июля 1966 г. В России правовой статус акционерных обществ регулируется Федеральным законом от 24 ноября 1995 г. «Об акционерных обществах». В США акционерное законодательство образуют законы отдельных штатов о предпринимательских корпорациях.
В большинстве зарубежных стран акционерное общество представляет собой объединение капиталов, образуемое путем выпуска акций. Они являются документами на предъявителя, котируются на фондовой бирже и могут свободно переходить от одного лица к другому. В России акционерные общества выпускают именные акции и акции на предъявителя, которые в зависимости от типа акционерного общества (открытое или закрытое) могут «передвигаться» свободно или ограниченно.
Законодательство об акционерных обществах в зарубежных странах довольно подробно регламентирует порядок их образования, число учредителей, формы и методы управления. Как указывалось ранее, форма акционерного общества наиболее распространена, поскольку удобнее для предпринимателей в сравнении с остальными организационными формами юридических лиц. С одной стороны, акционерное общество дает возможность аккумулировать капитал в обществе, объединяя средства мелких собственников и передавая их в распоряжение крупного капитала. С другой стороны, акционерное общество позволяет предпринимателям максимально снизить возможность риска, связанного с хозяйственной деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
В практике европейских стран существуют и иные типы объединений. Они отличаются друг от друга целями объединения, характером экономических отношений между участниками и степенью самостоятельности входящих в них предприятий. Речь идет о классификации по организационным признакам. Это картели, синдикаты, промышленные холдинги, финансовые группы, тресты и концерны. Картели, синдикаты, тресты и концерны обычно относят к монополистическим объединениям, в связи с чем законодательство многих стран деятельность этих объединений ограничивает. Несмотря на то, что их юридическая природа и правовой статус не совсем ясны, в некоторых странах подобные объединения существуют в течение многих десятилетий.
Охарактеризуем рассмотренные виды юридических лиц в России и в некоторых зарубежных странах. В законодательстве Германии юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения. Союзы в свою очередь подразделяются на хозяйственные союзы, основная цель которых — предпринимательская деятельность для получения прибыли, и нехозяйственные союзы.
К хозяйственным союзам относятся торговые товарищества, признаваемые субъектами права, деятельность которых регулируются специальным законодательством. Нехозяйственные союзы — это объединения лиц, преследующих так называемые идеальные цели: политические, научные, социальные, благотворительные. Германское право, как и право других европейских стран, подразделяет торговые товарищества на полные и коммандитные товарищества. Положения, регулирующие деятельность торговых товариществ, содержатся в немецком Торговом кодексе.
Юридические лица во Франции подразделяются на товарищества и ассоциации. В общих чертах деление юридических лиц в этой стране такое же, как в Германии — на хозяйственные и нехозяйственные союзы. Ассоциации — объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных и благотворительных целей. Общность целей делает ассоциации похожими на немецкие учреждения. Товарищество представляет собой объединение двух или более лиц с целью осуществления совместной предпринимательской деятельности. Оно считается торговым, если предметом его деятельности является совершение торговых сделок. Среди торговых товариществ ведущая роль принадлежит акционерным обществам и товариществам с ограниченной ответственностью, формы которых используются для организации компании не только частного, но и государственного капитала.
Формы существования юридических лиц в Великобритании и США в целом имеют общие черты, что определяется сходством законодательств обеих стран.
В США различают два вида объединений: партнерства (Partnership) и корпорации (Corporation). Партнерства — это объединения лиц, сходные с полным и коммандитным товариществами европейского континентального законодательства. Корпорации — объединения капиталов, что очевидно близко к акционерному обществу и обществу с ограниченной ответственностью в Европе. По законодательству США партнерство может быть общим и ограниченным.
Таким образом, во многих странах общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество — наиболее значимые и распространенные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Это объясняется тем, что акционерное общество — форма организации крупного капитала, позволяющая привлекать финансовые средства для ведения предпринимательской деятельности, а также способствующая наиболее удобному и эффективному управлению предприятием. Если говорить об обществе с ограниченной ответственностью, то служит оно преимущественно мелкому и среднему бизнесу, доля предприятий которого в зарубежных странах достаточно широко представлена.
С учетом изложенного можно сделать вывод, что пути формирования национальных законодательств совпадают во многих странах. Однако несмотря на общее сходство видов и характеристик организационно-правовых форм предприятий в каждой стране имеется своя специфика, обусловленная различиями в методах правового воздействия на деятельность зарубежных компаний, а также особенностями национальных законодательств. Вместе с тем общим моментом практически для всех стран является преимущественное использование разнообразных форм организации юридического лица.
Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском:
Понятие предпринимателя по законодательству зарубежных стран определяется по-разному. Так, по ГТУ предприниматель — это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя и осуществляющее предпринимательскую деятельность. По ФТК коммерсант — физическое или юридическое лицо, осуществляющее торговые сделки, определенные кодексом. По ЕТК США коммерсант — физическое или юридическое лицо, совершающее товарные операции (в том числе используя услуги посредника) или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведущее себя так, как будто оно обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки.
Коммерсант подлежит регистрации в торговом реестре. Эксплуатируя свое предприятие, он ведет деятельность от своего имени и за свой счет, несет повышенную ответственность за нарушение обязательств, как правило, независимо от вины. Признание за лицом статуса коммерсанта влечет определенные юридические последствия. Так, сделки, заключенные коммерсантом, презюмируются в качестве торговых и подчиняются специальному режиму правового регулирования 1 . Например, по ГТУ сделки, совершаемые коммерсантами, в случае сомнения считаются относящимися к ведению его торгового промысла. По ФТК статус коммерсанта определяется торговым характером его деятельности, т. е. совершением сделок, признаваемых по ФТК торговыми.
Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве коммерсанта, но осуществляющее предпринимательскую деятельность, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при осуществлении такой деятельности сделок на то, что оно не является коммерсантом. Так, по ФТК лицо, не подавшее заявление о регистрации начала коммерческой деятельности, не может пользоваться правами и преимуществами статуса коммерсанта по отношению к третьим лицам; это лицо не может ссылаться на отсутствие записи о нем в реестре, для того чтобы освободиться от ответственности и обязательств, связанных с этим статусом [1] [2] .
Коммерсанты выступают в торговом обороте под своим фирменным наименованием (фирмой). Например, в ГТУ под фирмой коммерсанта понимается имя, под которым он осуществляет свои сделки в торговле и ставит свою подпись.
При регистрации все коммерсанты должны заявлять свое место нахождения (место нахождения торгового предприятия, место нахождения органов юридического лица). Так, согласно английскому Закону о компаниях 1985 г. в меморандуме компании должны содержаться данные о местонахождении компании.
Для обеспечения интересов других лиц, взаимодействующих с коммерсантами, на последних возложены дополнительные обязанности, подчиняющие их деятельность более строгому режиму (например, обязанность опубликования определенной информации).
Перечень субъектов торгового права с указанием наименования, местонахождения, предмета деятельности, органов управления и иной информацией, которая требуется по закону, содержится в торговых реестрах (регистрах). В реестр вносятся и иные сведения, например, о реорганизации и ликвидации юридического лица, об увеличении или уменьшении его уставного капитала, о банкротстве. Ведение торговых реестров возлагается на суды (Германия, Франция) или административные органы.
Обязанностью коммерсантов является ведение учета и предоставление финансовой отчетности, а также иной информации о состоянии своих дел для внешних и внутренних пользователей такой информации. Предписания по ведению бухгалтерского учета в странах континентальной правовой системы одинаковы для всех коммерсантов, включая индивидуальных предпринимателей, и установлены в торговых кодексах. Так, ФТК выделяет следующие виды торговых книг: журнальные книги, заполняемые ежемесячно; инвентаризационные книги; деловая документация (счета, письма, телеграммы и проч.). Такие же правила содержатся в немецком законодательстве.
Регистрация коммерсанта представляет собой деятельность уполномоченных государственных органов, связанную с осуществлением контроля за созданием, реорганизацией и ликвидацией компаний с целью обеспечения соблюдения законодательства при осуществлении этого процесса. Национальные системы регистрации компаний значительно отличаются друг от друга. Различают континентальную и англо-американскую модели регистрации компаний.
Континентальная система характеризуется предварительной проверкой законности создания компаний. Так, в соответствии с ГТУ торговый реестр ведется гражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в реестре определяются правительством или министерствами юстиции земель. По французскому законодательству ведение реестра возложено на торговые суды, а где их нет — на гражданские суды первой инстанции. Торговые реестры являются открытыми.
В странах общего права применяется упрощенная система регистрации, при которой проверка законности создания компаний не осуществляется, а лишь подтверждается уполномоченным на то органом. Регистрация компаний в странах общего права производится в административном порядке.
Правоспособность коммерческих организаций по законодательству большинства стран континентальной правовой семьи является специальной. Например, по Акционерному закону Германии устав АО должен определять предмет деятельности. ФТК предусматривает, что предмет деятельности товарищества определяется уставом товарищества.
В странах общего права, как правило, закреплен принцип общей правоспособности корпораций. Так, в Примерном законе США о предпринимательских корпорациях они наделяются правом участия в любом виде предпринимательской деятельности, не противоречащей закону. Исключения касаются банковской, страховой и некоторых иных видов деятельности, являющихся профессиональными и требующими соответствующей квалификации и лицензии.
Виды предпринимателей. В законодательствах континентальной правовой семьи содержатся легальные определения индивидуального предпринимателя (коммерсанта).
По ГТУ выделяются: коммерсанты в силу закона, которые подлежат регистрации в торговом реестре; коммерсанты по необходимости, чье предприятие «по виду и объему требует делового обзаведения, налаженного коммерческим образом», и чья фирма подлежит регистрации в торговом реестре; коммерсанты по желанию, ведущие промысел в небольшом объеме (в частности, осуществляющие деятельность в сфере сельского и лесного хозяйства), и чье предприятие «по виду и объему не требует делового обзаведения, налаженного коммерческим образом»; они вправе зарегистрироваться в торговом реестре. Аналогичные требования установлены во французском законодательстве.
В странах общего права к индивидуальным предпринимателям не предъявляются какие-либо формальные требования, включая требование о государственной регистрации. Вместе с тем учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.
Торговое товарищество (партнерство) является исторически первой формой предпринимательства, представляющей собой объединение лиц. Его правовое положение определяется торговыми кодексами (например, в Германии, во Франции) либо специальными законами
(например, в США, Англии, Финляндии). Торговое товарищество характеризуется в основном теми же чертами, что и хозяйственное товарищество по российскому праву.
В континентальном праве выделяются два вида торговых товариществ: полное и коммандитное. Полное товарищество (по ГТУ — die offene Handelsgesellschaft — OHG; по ФТК — societe en nom collectif) — это объединение на основе учредительного договора лиц для ведения совместной деятельности под единой фирмой. В одних странах полное товарищество признается юридическим лицом (например, во Франции, Италии), в других — нет (например, в Германии, Швейцарии).
В Англии и США деятельность полных товариществ (general partnership) регулируется английским Законом о партнерстве 1890 г. и американским Единообразным законом о партнерстве 1914 г. (в ред. 1992 г.). Здесь полные товарищества (партнерства) не признаются юридическими лицами.
Коммандитное товарищество (по ГТУ — Kommanditgesellschaft — KG; по ФТК — des societes a responsabilite limitee) также представляет собой объединение лиц, созданное на основе договора между ними для совместной предпринимательской деятельности. Коммандитные товарищества — это юридические лица. Их участниками являются лица, отвечающие всем своим имуществом по обязательствам товарищества, и лица, которые несут риск убытков в пределах внесенного вклада (коммандитисты). Коммандитисты не имеют права выступать в отношениях с третьими лицами в качестве представителей товарищества, не имеют права на ведение дел товарищества.
В Англии и США аналогом коммандитного товарищества является партнерство с ограниченной ответственностью (limited partnership), статус которого определен Единообразным законом США о партнерстве с ограниченной ответственностью 1916 г. и Законом Англии о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.
Общество с ограниченной ответственностью (в Германии — Gesells- chaft mit beschrankter haftung — GmBH; во Франции — des societes a responsabilite limitee) — это общество (товарищество) торгового права с разделенным на доли (паи) уставным капиталом. Участники ООО не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Правовое положение ООО определяется в Германии Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г., во Франции — Законом о торговых компаниях 1966 г.
По законодательству большинства государств максимальное число участников ООО — 50. При превышении указанного числа участников ООО должно быть преобразовано в акционерное общество либо ликвидировано. ООО может быть создано одним учредителем и состоять из одного участника. Некоторые государства (Франция, Бельгия) запрещают обществу одного лица быть, в свою очередь, единственным участником другого общества.
Уставный капитал ООО поделен на доли участия (паи). Минимальный размер уставного капитала определяется законами. Как правило, вклады участников могут быть разной стоимости, однако законы устанавливают минимальные размеры таких вкладов. Каждый участник должен внести вклад в уставный капитал ООО в сроки, в порядке и размере, определенные законом и учредительными документами (уставом) ООО. Каждый участник, внесший вклад в уставный капитал, имеет в капитале общества пай (или «долю участия»). Распределение долей участия (паев) определяется в уставе общества.
Зарубежное законодательство устанавливает, как правило, двухуровневую структуру управления ООО: общее собрание участников и управляющий. Некоторыми законами предусматривается создание наблюдательного совета. Например, французский закон требует создания такого совета, если участников ООО более 20. Контроль финансово-хозяйственной деятельности ООО осуществляют ревизоры, назначаемые общим собранием участников.
В странах англосаксонского права ООО в значительной степени соответствуют частные компании с ограниченной ответственностью (в Великобритании) и закрытые корпорации (в США) [3] .
Акционерное общество (в Германии — Aktiengesellshaft — AG; во Франции — societe anonyme) — это торговое общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательные права участников общества по отношению к обществу. АО являются объединениями капитала.
Европейское акционерное законодательство находится под сильным влиянием Директив ЕС, направленных на унификацию акционерного законодательства государств — участников ЕС. В ряде государств имеются национальные акционерные законы (например, Закон Германии об акционерных обществах 1965 г., Закон Испании об акционерных обществах от 1989 г.). В других странах правовое положение АО определяется общими актами: например, Закон Франции о торговых компаниях 1966 г. (инкорпорирован ФТК 1999 г.), Закон Бельгии о торговых компаниях, ГК Италии 1942 г., ГК Нидерландов.
По зарубежному акционерному законодательству учредителями АО могут быть физические и юридические лица. Минимальное число учредителей определено законодательством (например, в Германии их должно быть не менее пяти, во Франции — не менее семи). Максимальный предел численности акционеров не устанавливается. Допускается создание АО одним лицом и с участием одного лица.
Европейскому законодательству неизвестно деление на открытые и закрытые АО. В то же время, например, французское законодательство выделяет обычные АО (не пользующиеся общественными сбережениями, т. е. не обращающиеся к публичной подписке), и АО, пользующиеся общественными сбережениями (обращающиеся к публичной подписке). Последние подчиняются особым правилам создания и деятельности.
Учредительным документом АО по законодательству европейских государств является устав, который должен содержать определенные сведения, указанные в законах об АО. По общему правилу устав подлежит нотариальному удостоверению. АО подлежит регистрации в торговом реестре.
Акционерное законодательство большинства европейских государств в отличие от стран общего права характеризуется наличием норм о минимальном уставном капитале, его оплате, увеличении и уменьшении, которыми обеспечиваются интересы кредиторов АО. В соответствии со Второй директивой ЕС 76/91 от 13 декабря 1976 г. минимальный размер уставного капитала АО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Акции, на которые разделен уставный капитал АО, должны быть выражены по номинальной сумме (например, в Германии минимальная номинальная сумма составляет 4 евро).
Европейское законодательство допускает большое разнообразие видов ценных бумаг, выпускаемых АО: обыкновенные акции (именные, на предъявителя), привилегированные акции (с правом голоса, без права голоса, учредительские, гарантированные), облигации (именные, на предъявителя, конвертируемые в акции) и др. Особым видом является винкулированная именная акция (Германия), для передачи которой необходимо разрешение одного из органов управления общества. Такие акции существуют главным образом в страховых, семейных обществах, для того чтобы воспрепятствовать отчуждению акций третьим лицам.
В части управления в АО различают германскую и французскую модели. В соответствии с германской моделью система органов управления в АО включает правление, являющееся исполнительным органом, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акционеров в периоды между собраниями, и общее собрание акционеров, являющееся высшим органом управления. В соответствии с французской моделью общество вправе выбрать один из двух вариантов управления, установленных законом: либо двухуровневую систему управления (административный совет во главе с президентом и общее собрание), либо трехуровневую (директорат, наблюдательный совет и собрание акционеров).
Разновидность АО — коммандитные товарищества на акциях, которые предусмотрены законами некоторых государств (Германия, Франция, Италия). Так, по Закону Германии об акционерных обществах коммандитное товарищество на акциях является торговым товариществом с самостоятельной правосубъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кредиторами товарищества, а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества (коммандитные акционеры). Законом установлено минимальное количество коммандитных акционеров — не менее пяти лиц.
В Англии аналогом АО выступают компании. При этом на право компаний Англии оказывает влияние европейское право (директивы ЕС). Под АО в Англии (joint stock company; public limited company — PLC) понимается компания, участники которой вносят денежные средства для финансирования деятельности компании в обмен на акции (паи) компании. Правовое положение компаний определено рядом актов: законами о компаниях 1985 г. и 1989 г., Законом о наименовании компаний в сфере бизнеса 1985 г., Законом о финансовой деятельности 1986 г. и др.
Учредительные документы компании — меморандум и внутренний регламент. Меморандум — документ, который регламентирует внешние отношения компании, он имеет приоритет по отношению к регламенту. В меморандуме должны содержаться данные о наименовании компании, ее местонахождении, размере акционерного капитала, номинальной стоимости акций и некоторые другие. Внутренний регламент определяет внутренние отношения в компании, права и обязанности учредителей по отношению к компании и их взаимоотношения. Внутренний регламент подписывается теми же лицами, что и меморандум.
По английскому акционерному праву компания вправе выпускать только именные акции с номинальной стоимостью, определенной в ее учредительных документах. Выпуск акций на предъявителя не предусмотрен. Могут выпускаться как обыкновенные акции, так различные виды привилегированных акций: кумулятивные или некумулятивные, с дополнительным дивидендом и др.
Для компаний по праву Англии характерна двухуровневая система управления: директор и секретарь компании и общее собрание акционеров. Общее собрание акционеров не рассматривается в качестве высшего органа управления компанией. Оно решает наиболее важные вопросы, связанные с реорганизацией и ликвидацией компании; утверждением и изменением ее учредительных документов; избранием директоров и аудитора; выплатой дивидендов по предложению директоров компании; заключением крупных сделок по приобретению акций и другого имущества; получением директорами займов свыше определенной суммы; заключением директорами сделок с третьими лицами по суммам, превышающим определенные пределы.
В США аналогом АО являются предпринимательские корпорации (business corporations), правовое положение которых определяется законодательствами штатов и лежащим в их основе Примерным законом о предпринимательских корпорациях (Model Business Corporation Act), разработанным Американской ассоциацией адвокатов в 1969 г. Корпорации могут быть открытыми (publicly corporation) и закрытыми (close corporation).
Корпорации могут учреждаться юридическими и физическими лицами (как иностранными, так и отечественными). В качестве учредителя может выступать и одно лицо. Учредительными документами корпорации являются устав и регламент. Устав подлежит регистрации у Секретаря штата, где предполагается деятельность корпорации. Регламент сочетает в себе черты учредительного договора, используемого в странах континентальной Европы, и внутреннего регламента, являющегося учредительным документом компаний в Англии, и регистрации не подлежит.
Для корпораций не установлен минимальный размер уставного капитала. Законы штатов выделяют следующие виды капитала корпораций: разрешенный к выпуску, выпущенный и оплаченный. В соответствии с законами штатов уставный капитал корпорации составляют суммы, равные общей номинальной стоимости выпущенных акций, плюс сумма установленного встречного удовлетворения за акции, выпущенные без номинальной стоимости.
В отличие от Англии, где компании могут быть и акционерными, и паевыми, корпорации в США только акционерные. При этом номинальная стоимость акций не устанавливается, акции определяются как «единицы, на которые разбиты имущественные права в корпорации». Деление акций на обыкновенные и привилегированные также не устанавливается. Если устав корпорации предусматривает выпуск акций только одного вида, предполагается, что такие акции предоставляют традиционный набор прав акционера: на получение дивидендов, на участие в управлении обществом, на получение ликвидационной квоты. Если уставом корпорации предусмотрен выпуск акций разных категорий, необходимо описать все предоставляемые такими акциями права. В США разрешено обращение только именных акций.
Структура управления корпорациями в США двухзвенная: общее собрание акционеров и совет директоров. Совет директоров руководит всей деятельностью корпорации. На общем собрании акционеров принимаются решения об избрании директоров, реорганизации и ликвидации корпорации и другие наиболее общие вопросы.
Производственный кооператив (в Германии — Eingetragene Genos- senschaft — EG) — это общество с неограниченным числом членов, целью которого является содействие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности посредством совместного ведения предпринимательской деятельности (Закон Германии о производственных и хозяйственных кооперативах 1889 г.). В ряде стран правовое положение производственных кооперативов определяется гражданскими кодексами (например, ГК Италии). Закон устанавливает минимальное число членов такого кооператива — не менее семи. Учредительный документ кооператива — устав. Кооператив должен быть внесен в реестр кооперативов.